Залог доли в уставном капитале ооо

Отчуждение доли в уставном капитале ООО в Юридическом центре в Москве

Залог доли в уставном капитале ооо

В нашем Юридическом центре мы оказываем услуги по подготовке документов и регистрации изменений, связанных с отчуждением долей (ООО) в обществе с ограниченной ответственностью.

Прежде чем произвести отчуждение своей доли в уставном капитале ООО необходимо предложить свою долю лицам, имеющим преимущественное право на выкуп доли – остальным участникам. Оферта продажи доли должна быть нотариально удостоверена.

Если по истечении тридцати дней, с даты получения Оферты Обществом, участники ООО не воспользуются своим правом выкупа доли, Вы можете предложить свою долю третьему лицу, но обязательно по той же стоимости, которая была указана Вами в оферте.

Однако перед началом процедуры необходимо проверить Устав Вашего ООО, поскольку Устав может содержать запрет продажи Вашей доли третьим лицам, а также различный с законом порядок отчуждения долей, к примеру, увеличены сроки для акцепта участниками Вашей оферты.

Отчуждение доли в уставном капитале ООО третьему лицу оформляется сделкой, оформит которую любой нотариус по Вашему выбору. Сделка должна быть оформлена, путем составления единого документа – договора купли-продажи доли.

Заявление унифицированной формы Р14001 обязательно должно быть подано для государственной регистрации в налоговой в течение двух дней после заключения договора купли-продажи доли (если иной срок не предусмотрен Договором купли-продажи доли).

С 2016 года заявление по форме Р14001 в налоговую инспекцию подает нотариус, который удостоверил сделку между Вами и третьим лицом, покупателем Вашей доли уставного капитала.

Нотариус отправляет заявление в электронном виде с использованием электронной цифровой подписи.

При подаче формы Р 14001 в налоговую инспекцию госпошлина не оплачивается. После отчуждения доли изменения в Устав вносить не требуется. При положительном решении налоговая инспекция вносит информацию о новом участнике в ЕГРЮЛ.

Заполнение формы Р 14001 производится в четком соответствии с приказом ФНС, и любое отклонение от приказа, ошибка или опечатка являются законным основанием для отказа в гос. регистрации.

Кроме того, любое даже незначительное нарушение процедуры влечет недействительность сделки, в связи с чем, мы рекомендуем Вам обратиться к нам за консультациями и услугами в области отчуждения доли третьему лицу опытному специалисту нашего Юридического Центра.

Виды и понятия сделок с долями в уставном капитале ООО

В гражданском обороте существует множество видов сделок с долями в уставном капитале ООО:

  • Купля-продажа доли в уставном капитале ООО. Порядок и условия купли-продажи доли уставного капитала Общества, а также перехода доли (или части доли) на каких-либо иных законных основаниях, в том числе залога доли, регулируются Федеральным законом РФ от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
  • Залог доли в уставном капитале ООО. Владелец доли в уставном капитале ООО вправе заложить свою долю в качестве гарантии исполнения каких-либо обязательств (денежных, договорных и т.п.). В случае неисполнения обязательств должником (владельцем доли), кредитор вправе взыскать задолженность по неисполненному обязательству путем реализации залоговой доли или его части.
  • Внесение доли в уставном капитале ООО в уставный капитал другого ООО. В случаях, когда Общество намерено внести долю в уставной капитал другого Общества. Такая сделка подлежит обязательному нотариальному заверению. Доля, передаваемая одним Обществом, считается приобретенной долей нового Общества с момента нотариального удостоверения такой сделки.
  • Уступка доли в уставном капитале ООО по другим сделкам. Участник Общества может продать или оформить уступку доли в уставном капитале ООО по другим сделкам любому лицу, если это не запрещено уставом Общества. Покупателем может быть как один, так и несколько участников того же Общества или другого юридического лица.
  • Выход участника из ООО. Выход участника из Общества влечет за собой распределение перешедшей от выбывшего участника доли к Обществу между остальными участниками, или же ее отчуждение кому-либо из участников Общества.

Если вы решили произвести отчуждение принадлежащей вам доли в обществе с ограниченной ответственностью, мы рады предложить вам нашу помощь!

  • Купли-продажа доли в ООО;
  • Дарение доли в ООО (безвозмездное отчуждение доли в ооо);
  • Выход участника из Общества с ограниченной ответственностью;
  • Передача доли в качестве взноса в уставный капитал другого Общества с ограниченной ответственностью;
  • Передача в залог доли в Обществе с ограниченной ответственностью;
  • Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в ООО;
  • Предварительный договор купли-продажи доли в ООО.
  • Отчуждение доли в ООО третьему лицу.

Консультации юриста и запись по телефону: +7 (495) 968-33-11.

Источник: https://urcentr.su/service/vnesenie-izmeneniy/otchuzhdenie-doley-v-ooo/

Залог доли в ООО: как избежать негативных последствий

Залог доли в уставном капитале ооо

10.4.2017

Залог долей обществ с ограниченной ответственностью и акций акционерных обществ как способ обеспечения обязательств, предусмотренный Гражданским кодексом РФ наряду с независимой гарантией, опционом на продажу долей (акций) очень часто используется руководством компаний как способ обеспечения возврата инвестиций и контроля за их использованием.

Однако, как показывает практика, данный способ обеспечения должен использоваться собственниками бизнеса очень осторожно в связи с тем, что при построении неверной юридической конструкции договора залога, контроль инвестиций и деятельности общества со стороны залогодержателя может превратиться к утрате собственниками какого-либо права управления обществами, доли (акции) которого отданы в залог.

Необходимо отметить, что в отличие от залога акций, когда у акционера по умолчанию остаются все права по контролю и управлению обществом, при залоге долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью все такие права переходят к залогодержателю, если договором не предусмотрен иной порядок.

Достаточно часто недобросовестные инвесторы пользуются данными положениями закона для организации «рейдерских захватов» обществ с ограниченной ответственности и предпринимают юридические действия, влекущие переход имущественных прав на компанию к сторонним подконтрольным лицам.

Для примера можно привести ситуацию, которая была рассмотрена Арбитражным судом Липецкой области в рамках дела А36-5304/2016.

Между двумя юридическими лицами Покупателем (обществом с ограниченной ответственностью) и Поставщиком (ОАО) был заключен договор поставки с отсрочкой платежа.

В качестве обеспечения исполнения обязательства по расчету за поставленный товар между единственным участником ООО и акционерным обществом в нотариальной форме был заключен договор залога 100% доли в уставном капитале Покупателя.

Заключенный договор залога предусматривал, что до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем, за исключением прав участника общества образовывать исполнительные органы общества, досрочно прекращать их полномочия, а также устанавливать размеры вознаграждения и денежной компенсации исполнительным органам, которые осуществляются залогодателем.

Поставщик, воспользовавшись отсутствием в договоре залога запрета на осуществление Залогодержателем прав по увеличению уставного капитала компании Продавца, принял решение о принятии в общество третьего лица путем увеличения уставного капитала общества за счет взноса третьего лица в уставной капитал. При этом, размер уставного капитала компании Продавца был увеличен практически в десять раз, а соответственно, доля бывшего единственного участника стала составлять только около 6%.

При рассмотрении данного спора суд руководствовался подп.3 п.1 ст.

343 ГК РФ согласно которого, если иное не предусмотрено законом или договором, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество (статья 338), обязан не совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости, и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества.

Суд расценил состоявшееся увеличение уставного капитала как утрату единственным участником общества с ограниченной ответственностью предмета залога (доли в уставном капитале общества Продавца в размере 100%) и признал недействительным решения залогодержателя об увеличении уставного капитала общества и приеме в него в качестве участника третьего лица.

Таким образом, из-за непродуманности условий договора залога залогодатель едва не лишился принадлежащих ему имущественных прав на компанию Покупателя и был вынужден около полугода вести судебные тяжбы.

Кроме того, в течение времени рассмотрения данного спора в суде, хозяйственная деятельность общества фактически была парализована, несмотря на то, что собственник компании в этой ситуации все же постарался юридически обеспечить владельческий контроль за Обществом, оставив решение о смене генерального директора, должность которого он и занимает, за собой.

Все сказанное выше наглядно демонстрирует, что к таким важным и неоднозначным институтам, как залог долей и акций, нужно относиться с должным вниманием.

При неверном применении залога долей велика вероятность потерять контроль над собственным бизнесом или увязнуть в нескончаемых судебных процессах.

Поэтому успех применения залоговых инструментов в корпоративных отношениях напрямую зависит от компетентности юристов, которым руководитель бизнеса поручает соответствующую задачу.

Источник: https://taxlab.ru/publication/zalog-doli-v-ooo-kak-izbezhat-negativnyih-posledstviy/

Порядок залога долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

Залог доли в уставном капитале ооо
Обновлено 07.04.2018 12:00

ПОРЯДОК ЗАЛОГА ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
ЭТАП 1.ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОООИнициирование процедуры по залогу доли в уставном капитале ООО может быть проведено пятью способами.
1 СПОСОБ2 СПОСОБ3 СПОСОБ4 СПОСОБ5 СПОСОБ
1. Направление требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО2. Получение обществом требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО3. Рассмотрение требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО4. Принятие на основании требования решения о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 2или1. Внесение участником общества предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня2. Получение обществом предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствия3. Рассмотрение предложения о включении дополнительного вопроса в повестку дня внеочередного общего собрания ООО, созываемого в форме совместного присутствияПереход к этапу 3или1. Внесение участниками ООО дополнительных вопросов в повестку дня на общем собрании участниковПереход к этапу 3или1. Обращение к ООО с просьбой о даче согласия на передачу в залог доли (части доли) в уставном капитале третьему лицу2. Принятие решения о проведении общего собрания участников органом, в компетенции которого согласно уставу общества находится вопрос созыва, подготовки и проведения общих собраний участниковПереход к этапу 2или1. Залог доли в уставном капитале ООО на основании закона (заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО в кредит и рассрочку)
ЭТАП 2.СОЗЫВ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ООО ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУ
1. Направление сообщения о проведении внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 3
ЭТАП 3.ПРОВЕДЕНИЕ ВНЕОЧЕРЕДНОГО ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА ПО ВОПРОСУ О ДАЧЕ СОГЛАСИЯ НА ПЕРЕДАЧУ В ЗАЛОГ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА ТРЕТЬЕМУ ЛИЦУОбщее собрание участников ООО может быть проведено двумя способами в зависимости от того, какой способ проведения указан в решении о проведении такого собрания.
1 СПОСОБВ форме совместного присутствия2 СПОСОБВ форме заочного ания
1. Регистрация участников общего собрания2. Открытие общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу, выборы председательствующего и организация ведения протокола3. Утверждение повестки дня общего собрания по вопросу о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО третьему лицу4. Принятие общим собранием решений по вопросам повестки дня5. Занесение результатов ания в протокол общего собрания участников6. Направление копии протокола внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 4или1. Проведение внеочередного общего собрания участников в форме заочного ания (опросным путем)2. Принятие общим собранием решений по вопросам повестки дня3. Занесение результатов ания в протокол общего собрания участников4. Направление копии протокола внеочередного общего собрания участников ОООПереход к этапу 4
ЭТАП 4.НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ ДОГОВОРА ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
1. Нотариальное удостоверение договора залога доли в уставном капитале ОООПереход к этапу 5
ЭТАП 5.УВЕДОМЛЕНИЕ РЕГИСТРИРУЮЩЕГО ОРГАНА И ОБЩЕСТВА О НОТАРИАЛЬНОМ УДОСТОВЕРЕНИИ ДОГОВОРА ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
1. Подача документов в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ записи об обременении залогом доли2. Передача копии заявления по форме N Р14001 обществу, доля в уставном капитале которого заложенаПереход к этапу 6
ЭТАП 6.ПОГАШЕНИЕ В ЕГРЮЛ ЗАПИСИ ОБ ОБРЕМЕНЕНИИ ЗАЛОГОМ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
1. Подача заявления в налоговый орган

ЭТАП 1. ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

1.1. Направление требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО

основные применимые нормы:

– п. 2 ст. 12, п. 1 ст. 22, п. 2.2 ст. 32, пп. 2 п. 2 ст. 33, ст. ст. 35, 36, п. 2 ст. 37, п. 3 ст. 38 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон об ООО);

Источник: https://legascom.ru/sud-pr/213-korp-proc/841-zalog-doli

Залог доли в уставном капитале ООО — Юридическая Практика

Залог доли в уставном капитале ооо

В практике хозяйственного оборота достаточно часто возникают ситуации, в которых оптимальным обеспечением обязательства выступает залог принадлежащей должнику доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Такой способ обеспечения может быть интересен, прежде всего, в случае, если общество обладает правами, залог которых технически сложно или невозможно оформить (совокупность прав на объект строительства), однако сопряжен со многими проблемами.

Предпосылки проблем

Глубинной предпосылкой всех этих проблем является неопределенность правовой природы доли и возникающих из обладания ею корпоративных прав как объекта права. По данному вопросу ведется серьезная научная дискуссия, существует ряд точек зрения, обзор которых не входит в задачи данной статьи.

Важно то, что в отличие от акций, которые, бесспорно, выступают как самостоятельный объект права в силу того, что являются видом ценных бумаг и как таковые могут быть предметом, в том числе, залога, доли в уставном капитале ООО, корпоративные права не представлены таким независимым, отчужденным носителем, и их статус является концептуально незавершенным.

Кроме того, вопросы учета прав на доли в уставном капитале ООО проработаны законодателем достаточно поверхностно: смена лица, обладающего правом на долю, отражается в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей (Единый госреестр), однако обременения доли в реестре не учитываются.

Возможность заключения договора залога доли. Форма договора

Возможность залога доли в уставном капитале ООО законодательством прямо не предусмотрена.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 4 Закона Украины «О залоге», статьей 576 Гражданского кодекса (ГК) Украины, предметом залога может быть любое имущество, в том числе имущественные права, которое может быть отчуждено законодателем и на которое может быть обращено взыскание.

Соответственно, доля (либо корпоративные права) может быть предметом залога:

  • при условии, что мы понимаем ее как совокупность имущественных прав (см. проблему концептуальной неопределенности правовой природы доли и корпоративных прав);
  • поскольку она может быть отчуждена в соответствии со статьей 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» (Закон о хоз­обществах), статьей 147 ГК Украины (при условии реализации преимущественного права других участников на ее приобретение при возмездном отчуждении);
  • поскольку на нее может быть обращено взыскание (см. детально ниже).

Данные условия и сопутствующие им концептуальные шероховатости проанализированы рядом исследователей, см., например: Кравчук В. Застава корпоративних прав //Юридичний радник. — 2005. — № 1(3).

В целом на практике договоры залога долей в уставных капиталах ООО заключаются, причем суды признают саму возможность передачи доли в уставном капитале (корпоративных прав) в залог.

Закон не требует для таких сделок нотариальной формы, соответственно, руководствуясь статьей 13 Закона Украины «О залоге», можно сделать вывод о том, что договор залога доли в уставном капитале ООО может заключаться в простой письменной форме.

Проблема блокирующего эффекта залога

Важным практическим преимуществом, которое получает кредитор при залоге, является запрет отчуждения заложенного имущества без согласия кредитора-залогодержателя.

Вместе с тем, в случае залога доли, этот эффект не достигается.

Данные о залоге доли не вносятся в Единый госреестр, хотя, по желанию залогодержателя, такой залог может быть зарегистрирован в Государственном реестре обременений движимого имущества (ГРОДИ). Рассмотрение доли в оппозиции «движимое» — «недвижимое» имущество представляется малопродуктивным, но чисто технически указанный реестр — единственный, в котором залог доли может быть зарегистрирован.

Следует отметить, что при регистрации залога доля рассматривается как «неопределенное имущество» наравне с имуществом, определяемым родовыми признаками и измеряемым весом, объемом и пр. В практике хозяйственных судов регистрация залога доли в таком реестре рассматривается как убедительное доказательство его возникновения.

Отдельные нотариусы практикуют обращение к данным ГРОДИ при нотариальном удостоверении сделок, связанных с отчуждением доли, однако ни нотариус, ни государственный регистратор при государственной регистрации изменений в учредительных документах ООО в связи с отчуждением доли не обязаны проверять существование залога доли и его регистрацию в каком бы то ни было реестре.

Таким образом, блокирующий эффект в силу залога доли не достигается, технически доля может быть отчуждена, другое дело, что эта сделка будет оспоренной (такая судебная практика существует), при этом, опять-таки, возникает извечная проблема добросовестного приобретателя.

Блокирующий эффект залога доли может быть усилен следующими способами:

1.

 Одновременной уступкой залогодержателю символической доли (1 %, 0,1 %) в уставном капитале ООО с тем, чтобы у него возникло преимущественное право приобретения заложенной доли при ее отчуждении (такая сделка может быть заключена как договор РЕПО с условием, то есть содержать обязательство сторон об обратном выкупе символической доли залогодателем в случае исполнения им основного обязательства, обеспеченного залогом, либо сопровождаться предварительным договором обратной купли-продажи доли, или договором обратной купли-продажи доли с условием). Эффективность этого механизма зависит от наличия/отсутствия в ООО третьих участников, имеющих такое же преимущественное право. В любом случае, обретение залогодержателем качества участника ООО означает, что: 1) для оформления возмездной сделки по отчуждению залогодателем заложенной доли потребуется заявление залогодержателя, как участника ООО, имеющего преимущественное право покупки долей ООО в случае их продажи, соответственно, он будет, как минимум, уведомлен о предстоящей сделке; 2) без него не сможет быть подписана новая редакция устава ООО. При этом не следует забывать, что участник-залогодержатель может утратить свой статус в связи с исключением его из состава участников по решению общего собрания. Кроме того, участник — собственник заложенной доли может выйти из ООО и получить часть стоимости имущества ООО, либо имущество ООО в натуре в размере, пропорциональном размеру его доли, что в некоторых ситуациях позволит ему фактически сохранить контроль над активами ООО и прекратить отношения залога доли в связи с исчезновением самого предмета залога. Договор залога доли должен запрещать залогодателю совершение всех этих действий.

2. Одновремен­ной уступкой залогодержателю блокирующей доли (от 40 % до 50 %) с тем, чтобы у него возникла возможность блокировать принятие общим собранием общества решений, с условием об обратном выкупе такой доли (РЕПО), как в предыдущем случае.

3. Новая редакция устава ООО, принятая в связи со вступлением в состав его участников залогодержателя, как обладателя символической либо блокирующей доли, может содержать прямое указание на то, что доля залогодателя находится в залоге.

Проблемы обращения взыскания на заложенную долю

Статья 149 ГК Украины, статья 57 Закона о хозобществах устанавливают норму, в соответствии с которой обращение взыскания на часть имущества ООО, пропорциональную доле участника в уставном капитале по его личным долгам, допускается только в случае недостаточности у него иного имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Можно видеть, что данная норма преду­сматривает обращение взыскания не на долю как таковую, а на часть имущества ООО, то есть касается иного предмета. Соответственно, по результатам взыскания, взыскатель не становится участником ООО, а получает денежную сумму, пропорциональную части стоимости имущества общества.

Более того, возможность обращения взыскания обусловлена отсутствием у должника-участника иного имущества, на которое может быть обращено взыскание.

Данная норма рассматривается большинством нотариусов как неустранимое препятствие для нотариального удостоверения договора о передаче доли в залог.

Вместе с тем можно видеть, что эта норма регулирует принципиально иные отношения: поскольку она относится к ситуации обращения взыскания на имущество общества по обязательствам участника-должника, отсутствуют основания применять ее к обращению взыскания на долю в уставном капитале иначе, чем в силу аналогии закона.

В соответствии же с частью 1 статьи 8 ГК Украины аналогия закона применяется только в случае, если соответствующие отношения не урегулированы ни законодательством, ни договором.

С другой стороны, согласно части 2 статьи 6 ГК Украины, стороны имеют право урегулировать в договоре, предусмотренном законодательством (договор залога), свои, не урегулированные законодательством, отношения (залог доли и порядок обращения на нее взыскания).

При наличии согласованных сторонами договорных положений по вопросу залога доли, применение к такого рода отношениям по аналогии норм статьи 149 ГК, статьи 57 Закона о хоз­обществах о порядке обращения взыскания на имущество ООО по долгам участника будет противоречить основополагающим нормам законодательства.

К сожалению, позиция нотариусов, отказывающихся, как правило, нотариально удостоверять договоры залога доли, приводит также к невозможности обращения взыскания на предмет залога через исполнительную надпись. Соответственно, такое взыскание может быть обращено только в судебном порядке.

Оптимальным способом обращения взыскания на долю является договорная конструкция, при которой происходит автоматический переход прав на долю к залогодержателю в случае неисполнения основного обязательства залогодателем в порядке и на условиях, определенных сторонами: залогодержатель считается получившим права участника с момента наступления определенного срока (события) и в случае уклонения залогодателя от переоформления прав на долю, может требовать признания его прав в суде.

Следует также отметить неурегулированность вопроса конкуренции права залогодержателя обратить взыскание на заложенную долю и преимущественного права других участников на ее приобретение.

Положения части 8 статьи 7 нового Закона Украины «Об акционерных обществах» распространяют преимущественное право акционеров частного акционерного общества (ЧАО) и на случаи обращения взыскания на акции по залогу.

Учитывая то, что ООО, как и ЧАО, в котором действует преимущественное право акционеров на приобретение акций при их продаже другими акционерами, имеют «закрытый» характер, существует вероятность признания этого права судом и для случаев обращения взыскания по залогу доли в ООО.

С учетом этого представляется целесообразным сбор у участников ООО заявлений о том, что они осведомлены о залоге доли, условиях соответствующего договора и не возражают против возможности обращения на долю взыскания. Этот вопрос может быть также вынесен на рассмотрение общего собрания участников соответствующего ООО: в таком случае согласие всех участников будет оформлено единым документом — протоколом, содержащим их единогласное решение.

Перспективы совершенствования института залога доли

Изложенное выше позволяет охарактеризовать правовое регулирование ­залога доли в уставном капитале ООО как неудовлетворительное. В первую очередь, конечно же, необходимо законодательно решить вопрос правовой природы доли и возникающих из владения ею корпоративных прав как объекта права.

Что касается специальных вопросов залога доли, на наш взгляд, необходимы следующие изменения законодательства:

  • залоги доли в уставном капитале (впрочем, как и любые другие отягощения) должны в обязательном порядке регистрироваться в Едином госреестре, что сделает невозможным отчуждение заложенной доли в пользу третьих лиц, в том числе участников ООО;
  • взыскание на заложенную долю должно обращаться путем перехода к залогодержателю прав на долю с переходом к залогодержателю прав участника, при этом другие участники должны иметь право выкупа доли залогодателя путем выполнения обязательств перед залогодержателем, за исключением случаев, когда они при заключении договора залога дали согласие на эту сделку и заявили о том, что не возражают против перехода доли и прав участника к залогодержателю в случае обращения взыскания.

Такое правовое регулирование позволит сделать залог доли в уставном капитале действенным инструментом обеспечения обязательств.

Представляется, что в случае, если залогодержатель обладает контрольной долей в ООО, залог этой доли целесообразно сопровождать также залогом основного актива ООО (для этого общество дополнительно поручается за своего участника).

В результате основной актив блокируется и залогодержатель, с одной стороны, имеет выбор обратить взыскание на долю в уставном капитале и получить контроль над обществом, владеющим имуществом, либо обратить взыскание на само имущество и стать его непосредственным собственником; с другой стороны, имеет гарантию того, что в случае, если будет принято решение обратить взыскание на долю в уставном капитале, эта доля будет обеспечена имуществом ООО.

СМИТЮХ Андрей — кандидат юридических наук, доцент кафедры административного и хозяйственного права ОНУ им. И.И. Мечникова, г. Одесса

Источник: https://pravo.ua/articles/zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo/

Залог доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: проблемы теории и практики

Залог доли в уставном капитале ооо

Аннотация. В статье рассматриваются возникающие проблемы, касающиеся соотношения понятий «залог прав участников юридических лиц» и «залог доли в уставном капитале ООО», ведение списков участников общества, требования к нотариусу в удостоверении сделки с залогом доли или части доли в ООО

Ключевые слова: общество с ограниченной ответственностью, залог, доля в ООО, государственная регистрация, нотариус.

С 1 июля 2014 года вступили в силу на основании ФЗ от 21 декабря 2013 года № 367-ФЗ « О внесении изменений в часть первую ГК РФ и признании утратившими силу отдельных законодательных актов Российской Федерации» положения о залоге прав участников юридических лиц в Гражданском кодексе [1]. Залог доли в уставном капитале общества является очень распространённым способом обеспечения исполнения обязательств.

Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники общества не отвечают его обязательствам, и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества [2].

Участник общества может заложить принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику, либо третьему лицу, если данное право не запрещено уставом ООО. Залог доли или части доли в уставном капитале общества возможен только с согласия общего собрания участников общества.

Протокол, в котором оформляется решение общего собрания участников о даче согласия на залог доли или части ее, должен соответствовать требованиям статьи 181.12 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Сделки по отчуждению долей в обществе, в том числе и залог доли, подлежит нотариальному удостоверению.

При удостоверении договора залога доли в уставном капитале ООО, сторонам сделки необходимо сделать оценку доли или части ее. Нотариус должен проверить, имеются ли какие-нибудь запреты в уставе общества.

Нотариус осуществляет следующие действия, связанные с залогом доли или части доли в уставном капитале общества:

– нотариальное удостоверение договора залога;

– направляет заявление о внесении изменения в Единый государственный реестр юридических лиц в течение двух дней с даты подписания сторонами договора, в тот налоговый орган, где состоит на налоговом учете общество;

– уведомляет общество о сделке.

Внесение информации о залоге доли в список участников общества происходит после получения обществом свидетельства о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи об обременении залогом доли или части доли.

Общество с ограниченной ответственностью должно вести список участников с указанием сведений о каждом из них.

В статью 31.1 ФЗ об ООО внесены изменения 1 июля 2017 года, которые предусматривают право общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью передавать Федеральной нотариальной палате полномочия ведения, хранения списка участников общества [3].

Таким образом, вводится новый вид нотариального действия, обеспечивающий безопасность и гарантии сторонам. Однако,  возникает вопрос, что делать нотариусам, так как в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате отсутствуют положения о залоге доли или части ее в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Статья 55 Основ о нотариате регулируют лишь проверку принадлежности имущества при удостоверении сделки по залогу доли в ООО [4].

Договор о залоге доли в ООО — это вид сделки с долями общества, когда один из собственников передает свои права на долю или часть доли в уставном капитале в залог другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу.

По мнению некоторых авторов, существуют два подхода к тому, что представляет собой залог:

– во первых, залог может рассматриваться как обеспечительный договор [5];

– признание залога вещным правом [6].

В Гражданском Кодексе Российской Федерации в статье 358.15 название залога звучит так, «залог прав участников юридических лиц», а статья 22 Федерального Закона «Об ООО» звучит иначе, «залог долей в уставном капитале общества». Таким образом, характеристика данного вида залога в законодательстве является противоречивой.

По тому, какое же наименование должно быть у данного вида залога, разделились мнения и у ученых-юристов: В.В. Витрянский считает, что название в редакции ГК РФ не очень удачное. Он же считает, что этот вид залога необходимо назвать «залог корпоративных прав» [7], К.В. Гаврилов и Л.Н.

 Ракитина считают, что название статьи 22 ФЗ «Об ООО» является более совершенной, поскольку данная статья четко говорит о залоге доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью [8]. На наш взгляд, эти термины необходимо рассматривать в совокупности. Согласимся в мнением Д.В.

 Ломакина, что «доля не может быть сведена к простой совокупности субъективных гражданских прав» [9], следовательно, доля в уставном капитале ООО не может быть признана в качестве вещи, из этого следует, что предметом договора о залоге доли или части доли в уставном капитале ООО, являются права участника, а не доля, принадлежащая ему.

  Правовая природа корпоративных прав и на сегодняшний день является неоднозначной. В практике до сих пор удостоверяется договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, а доли виндицируются вместе с вещами, как объект права собственности [10].

На наш взгляд, необходимо тщательно проработать институт залога прав участников юридических лиц, определить объем прав залогодателя и залогодержателя, устранить противоречия общих и специальных норм.

Список литературы:

  1. О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации: Федеральный закон от 21 декабря 2013 года № 367-ФЗ // Собрание законодательства. 2013. № 51. Ст. 6687.
  2. Гражданский кодекс Российской Федерации: Часть первая от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ // Собрание законодательства. 1994. № 32. Ст. 3301.
  3. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ // Собрание законодательства. 1998. № 7. Ст. 785.
  4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате // Российская газета. 1993. № 10. Ст. 357.
  5. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. / М.: Издательство «Статут», 1998. 402 с.
  6. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. / М.: Издательство «Спарк», 1995. 240-241 с.
  7. Витрянский В.В. Новое в правовом регулировании залога // Хозяйство и право. 2014.  № 9. С. 25-27.
  8. Гаврилов К.В., Ракиткина Л.Н. Залог прав участника общества с ограниченной ответственностью как залог его доли в УК ООО // Нотариус. 2016. № 4. С. 19-20.
  9. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения как составная часть системы гражданско-правовых отношений: на примере хозяйственных обществ: автореф. диссертация. докт.юрид.наук. М., 2009. С. 15.
  10. Фатхудинов Р.С. Уступка доли в уставном капитале ООО: теория и практика. Монография. М.: Волтерс Клувер, 2009. 184 с.

Источник: https://sibac.info/journal/student/53/134387

Залог долей в уставном капитале

Залог доли в уставном капитале ооо

29.11.2017

Залог имущества как способ обеспечения исполнения обязательств широко применяется на практике.

Смысл залоговых отношений заключается в том, что в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства кредитор вправе обратить взыскание на предмет залога в порядке, установленном законом и договором: продать предмет залога или оставить его за собой.

Помимо движимого и недвижимого имущества в залог могут быть переданы также акции и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Последний вариант залога рассмотрим более подробно.

Участник общества может передать принадлежащую ему долю в уставном капитале в залог иному участнику общества или третьему лицу. Если в первом случае закон не предусматривает каких-либо дополнительных требований, то для заключения договора залога с третьим лицом необходимо соблюсти одновременно два условия:

– передача доли в залог третьему лицу не запрещена уставом Общества:

– на совершение сделки получено согласие самого общества. Решение о выдаче такого согласия принимается простым большинством , если уставом общества не предусмотрена необходимость поучения квалифицированного большинства.

В каких случаях возникает необходимость заключения такого рода сделки?

Во-первых, передачей в залог доли может обеспечиваться обязательство участника общества, которое никак не связано с деятельностью самого общества (например, займ участника, полученный им как физическим лицом, или иное обязательство участника – индивидуального предпринимателя).

В этом случае доля в уставном капитале рассматривается как некий актив, обладающий определенной стоимостью, за счет которого может быть удовлетворено денежное требование кредитора.

Для общества, состоящего из нескольких участников, такая сделка несет в себе риск вхождения в состав участников постороннего лица, что зачастую является нежелательным для других участников.

Во-вторых, залог доли в уставном капитале может потребоваться для обеспечения обязательств самого общества (например, для получения обществом кредита или совершения иной крупной или долгосрочной сделки).

В этом случае речь идет, чаще всего, о залоге доли, принадлежащей единственному участнику, или доли, образующей «контрольный пакет» на общем собрании участников.

При этом доля рассматривается залогодержателем не только как имущество, но и как совокупность прав участника в отношении Общества-должника.

Так, по общему правилу, установленному абз. 2 п. 2 ст. 358.15 Гражданского кодекса РФ, при залоге доли в уставном капитале общества права участника общества переходят к залогодержателю до момента прекращения залога, если иное не установлено договором залога.

Это означает, что именно залогодержатель будет ать на общих собраниях участников общества, избирать органы управления, принимать все иные решения по наиболее существенным для юридического лица вопросам.

Права кредитора Общества в данном случае обеспечиваются не только действительной стоимостью самой доли, но и возможностью получать объективную информацию о финансово-хозяйственной деятельности  общества-должника, а также защититься от недобросовестных действий его участников: без согласия залогодержателя не будут приняты, например, решения о реорганизации и ликвидации общества, об изменении его местонахождения, об увеличении и уменьшении уставного капитала, о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью и другие.

Такой широкий объем полномочий создает для участников общества реальную угрозу оказаться жертвой рейдерского захвата и потерять контроль над компанией.

Так, недобросовестный кредитор, используя права залога, может сменить руководителя общества, принять решение об увеличении уставного капитала за счет принятия в общество третьего лица и тем самым «размыть» доли первоначальных участников, или принять решение о совершении сделок по отчуждению имущества, выдаче займов, поручительств на невыгодных для общества условиях, вывести ликвидные активы.

Еще один вариант использования договора залога доли в уставном капитале также связан с правами, которыми закон наделил залогодержателя: правом управления обществом. Предположим, некое лицо выступает инвестором компании и желает сосредоточить в своих руках функции управления и контроля, но не хочет при этом становиться ни участником, ни руководителем общества.

Что можно предпринять в этой ситуации? Внести в устав изменения, направленные на ограничение полномочий руководителя с одновременным расширением полномочий общего собрания участников общества, и заключить договор залога доли в уставном капитале.

В результате права управления компанией и контроля за деятельностью ее формального руководителя переходят к залогодержателю на законном основании.

Как мы видим, залог долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью – это юридический инструмент, который несет в себе как большие возможности, так и большие риски его применения.

Как не стать жертвой недобросовестного поведения противоположного участника сделки и не потерять компанию, с одной стороны, и вернуть вложенные деньги с другой стороны? Прежде всего, осознанно и профессионально подходить к процессу переговоров и заключению договора залога.

Ведь именно содержанием договора в дальнейшем будут определяться права и обязанности сторон.

Какой объем полномочий будет передан залогодержателю, а какой остается у залогодателя? Чем будут гарантированы права одной и другой стороны? Какие решения могут, а какие не могут приниматься общим собранием участников в период действия договора залога? Как определить момент возникновения и момент прекращения залога? Ответы на эти и другие вопросы должны содержаться в договоре залога, быть понятными для обеих сторон и не допускать неоднозначной трактовки.

Не следует использовать в договоре распространенное выражение о том, что тот или иной вопрос разрешается «в соответствии с действующим законодательством», поскольку законодательство в данном конкретном случае может оказаться не на Вашей стороне.

Далеко не лишним будет участие в переговорах и разработке текста договора юриста, который разъяснит своему клиенту положения действующего законодательства и содержание пунктов договора, поможет свести к минимуму сопутствующие данному виду сделок риски, исключить из договора кабальные условия, обеспечит справедливое соотношение прав и обязанностей сторон и взаимные гарантии их соблюдения.

Источник: https://taxlab.ru/publication/zalog-doley-v-ustavnom-kapitale/

СоцЗащита
Добавить комментарий